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公司外部交易法律風險(參考資料)(一)

來源:綿陽路橋建設有限責任公司 作者:辦公室 瀏覽量:1538 發布日期:2023-08-07 00:00:00

三、公司外部交易法律風險

(一 )合同的訂立流程

【基本要求】

合同訂立一般采取要約和承諾的方式,要約方向受要約方發出希 望訂立合同的意思表示,受要約方作出同意對方要約的意思表示即為

承諾 ,承諾生效時合同成立。

【風險提示】

要約和承諾原則上均可以撤回,但要約與承諾一旦達成契合的狀態合同即成立,雙方受到合同的約束。因此,合同訂立過程中,要約 與承諾作出及撤回的時間點是人民法院判斷合同是否成立、處理各方權利義務關系的重要依據。

【案例指引】

2020 年 2 ?  14 日 ,A 公司向 B 公司詢問醫用口罩 、防護服等物  品的價格,B 公司接到詢價后將上述物品的價格清單發送給 A 公司。 當日 ,A 公司通過電子郵件向 B 公司發送要約 ,希望向 B 公司采購  醫用口罩 10000 個 、防護服 400套 ,價格以 B 公司提供的價格清單為  準, 自 B 公司作出承諾后2 日內發貨 ,付款方式為貨到付款 。次日 , B 公司通過郵件回復表示同意 ,會在2 日內發貨并提供了收款賬號 , A 公司于當日知悉并提供了收貨地址 。2020 年 2 ?  16 日 ,A 公司獲  悉 C 公司有同樣物品銷售 ,且價格比 B 公司低 ,便通知 B 公司撤銷  要約。B 公司依約將貨物發出,A 公司拒絕收貨 ,并稱合同未成立 , 后 B 公司訴至法院。法院經審理認為,A 公司發出要約后,B 公司作  出承諾,在 B 公司作出承諾后,A 公司無權撤銷要約,雙方買賣合同  已經成立并生效 ,故 B 公司有權要求 A 公司繼續履行合同并支付貨款。

【一次性告知單】

1. 當事人訂立合同,可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。以電子數據交換 、電子郵件等方式能夠有形地表現所載內容,并可以隨時調取查用的數據電文 ,視為書面形式。

2.要約是希望與他人訂立合同的意思表示 ,該意思表示應當符合 下列條件:內容具體確定;表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。承諾是受要約人同意要約的意思表示,一般應當以通知的形式作出。

3.要約可以撤銷 ,但是撤銷要約的通知應當在對方承諾之前到達

對方 ,對方一旦作出承諾 ,雙方合同即成立。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 471 條 、第 472 條 、第 474 條 、第

485 條。

(二)合同效力的認定

【基本要求】

1.依法成立的合同, 除法律另有規定或者當事人另有約定的外,自成立時生效。

2.合同無效的情形主要有:行為人與相對人以虛假的意思表示實 施的民事法律行為;違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行 為;違背公序良俗的民事法律行為;行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權益的民事法律行為等。

3.合同無效的后果為:一方有權要求行為人返還因該行為取得的 財產;行為人不能返還或者沒有必要返還的,一方有權要求行為人折 價補償;有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失,各方都有過錯的 ,應當各自承擔相應的責任。

【風險提示】

合同效力是人民法院應主動審查事項 ,合同不得存在違反法律、 行政法規強制性規定的情形,否則,人民法院會給予該合同以否定性 評價,確認合同無效。在合同被確認無效后 ,當事人簽訂合同的目的不但無法實現 ,還可能對合同無效的后果承擔賠償責任。

【案例指引】

B 公司基于生產經營需要向 A 公司借款 1000 萬元 ,雙方約定借  款期限為一年,利息按年利率 24%計算,A 公司的款項來源為其從銀  行取得的貸款。借款到期后,B 公司未償還 A 公司本金及利息,A 公  司將 B 公司訴至法院 ,請求 B 公司按照雙方的約定返還本金并支付  利息。法院經審理認為,A 公司將其從銀行取得的貸款轉貸給 B 公司, 屬于相關法律規定的套取金融機構貸款轉貸無效的情形,A 公司與 B  公司簽訂的案涉民間借貸合同無效?;诤贤瑹o效的法律后果,B 公  司應向 A 公司返還本金 1000 萬元及資金占用損失(利息按照同期全  國銀行間同業拆借中心公布的貸款市場報價利率標準計算),A 公司主張按年利率 24%計算利息缺乏依據。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 146 條第 1 款 、第 153 條 、第 154條 、第 157 條 、第 502 條。

(三)合同解除的情形及后果

【基本要求】

1.解除合同的方式包括三種:約定解除、合意解除 、法定解除。

2. 當事人可以在合同條款中約定一方解除合同的事由,在合同約 定的解除事由發生時,一方享有解除權,并通過行使解除權使合同權利義務關系終止。

3.合同成立并生效后 ,合同當事人可以通過協商解除合同 ,使合同權利義務關系終止。

4.合同在解除條件成就時不會自動解除 ,需要作出相應的解除意思表示及解除行為 ,一般有兩種方式:( 1)通知解除合同 ,對方對 解除合同有異議的,任何一方當事人均可以請求人民法院或者仲裁機 構確認解除行為的效力 。(2)訴訟或仲裁解除合同 ,人民法院或者 仲裁機構確認該主張的,合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達

對方時解除。

5.合同解除的后果為 :尚未履行的 ,終止履行 ;已經履行的 ,根 據履行情況和合同性質,當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施 ,并有權請求賠償損失。

【風險提示】

1.訂立合同時 ,合同條款應準確清晰 ,尤其是關于合同解除的約 定 。如果合同沒有約定解除的情形 ,雙方也未就合同解除達成合意, 守約方一般只能依據《民法典》第 563 條規定的法定解除的條款主張 解除合同,此時守約方需要提供充分的證據證明違約方符合法定解除的情形 ,否則 ,守約方將承擔不利后果。

2.解除權為形成權 ,在法律沒有規定或者合同沒有約定解除權行 使期間的情形下,自解除權人知道或應當知道解除事由之日起一年內 不行使,或者經過對方催告后的合理期限內不行使的,將會導致解除權消滅。

3.通過通知的方式行使解除權 ,建議一般采用書面的形式, 口頭 通知往往會產生爭議,同時,應當妥善保管通知的相應證據,采用電子郵件 、短信、微信等方式的 ,注意留存原始載體。

【案例指引】

2019 年 4 ? 4 日 ,A 公司與 B 公司簽訂《產品購銷合同書》,A公司向 B 公司購買某型號板卡 ,共計 144000 元 ,付款方式為 A 公司預付 50%,B 公司完成備貨后通知 A 公司,A 公司支付剩余 50%貨款, B 公司收到款項后 3 天內發貨 。2019 年 4 ?  15  日 ,A 公司向 B 公司  付款 72000 元 。后 B 公司已告知 A 公司已經備貨完成并就 A 公司支  付剩余 50%款項問題進行多次催促,但 A 公司始終未支付該剩余 50%  款項。2019 年 8 ?  16  日 ,A 公司向 B 公司發出《公函》, 以 B 公司  未進行備貨安排,涉案產品已經更新換代,合同的目的無法實現為由, 要求解除合同。B 公司于 2019年 8 ? 24 日回函表示不同意 A 公司解  除合同,并訴至法院。法院經審理認為,B 公司提交的證據足以證明  其已完成備貨并多次通知 A 公司 ,但 A 公司拒絕付款 ,B 公司不存  在違約行為,A 公司未依約支付剩余 50%貨款構成違約。A 公司作為  違約方,無權解除合同,故 B 公司要求 A 公司支付尾款的訴訟請求,于法有據 ,法院予以支持。

【一次性告知單】

具有下列情形之一 的, 當事人有權主張解除合同:

1.因不可抗力致使不能實現合同目的;

2.在履行期限屆滿前, 當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;

3. 當事人一方遲延履行主要債務 ,經催告后在合理期限內仍未履? ;

4. 當事人 一 方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的;

5.法律規定的其他情形;

6. 以持續履行的債務為內容的不定期合同, 當事人可以隨時解除合同 ,但是應當在合理期限之前通知對方。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 562 條—第 567 條。

(四)違約責任的認定

【基本要求】

1. 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的, 對方有權要求其承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責 任。在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,有權要求賠償損失。

2. 當事人可以約定違約金條款 ,該條款可以是一 定數額的違約金 ,也可以是因違約產生的損失賠償額的計算方法。當事人可以就約定的違約金請求人民法院或者仲裁機構予以調 整,當約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或 者仲裁機構予以增加;當約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

【風險提示】

1.如果合同沒有約定違約金條款 ,守約方直接向違約方主張違約 金的 ,因沒有合同依據,其請求將不會被支持。守約方向違約方主張賠償損失的 ,應提交相應證據 ,否則 ,將承擔敗訴風險。

2.守約方主張違約方賠償資金占用損失時 ,需要考慮利率標準的 變化 。自 2019 年 8 ? 20 日起, 中國人民銀行已經授權全國銀行間同 業拆借中心于每月 20 日 (遇節假日順延)9 時 30 分公布貸款市場報 價利率(LPR),中國人民銀行貸款基準利率已經取消,主張 2019 年8 ? 20 日及之后資金占用損失的,應按照同期全國銀行間同業拆借中心公布的貸款市場報價利率計算。

【案例指引】

A 公司與 B 公司簽訂《買賣合同》,約定 B 公司為 A 公司提供  11 種交換機 ,含稅總價為 1600 萬元。A 公司在寬限期后仍逾期支付  貨款的,A 公司對逾期付款部分從寬限期滿的次日起,向 B 公司支付  違約金,違約金按中國人民銀行同期活期存款利率計算,計算的基數  以 A 公司最后一 筆付款時剩余欠款金額為準 ,不包括前期逾期但現  已支付部分的貨款,違約金最高不得超過本合同項下雙方結算價款的  1% 。除此之外 A 公司不再承擔其他任何違約責任 。合同簽訂后 ,B  公司向 A 公司提供了交換機,但 A 公司拖延付款。B 公司訴至法院, 要求 A 公司向其支付拖欠的部分貨款本金及違約金,并主張《買賣合  同》約定的違約金標準過低 ,請求予以增加 ,參照一年期 LPR 的利  息計算方式進行調整 。法院經審理認為,A 公司自 2021 年 10 ?  1 ?  起陷于支付遲延 ,其應當承擔繼續履行及支付遲延違約金的付款責  任。鑒于合同中約定的違約金按中國人民銀行同期活期存款利率計算  及違約金最高不得超過本合同項下雙方結算價款的 1%的標準過低 , 無法填補 B 公司的實際損失 ,現 B 公司請求法院予以適當調高于法

有據 ,予以支持。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 577 條 、第 580 條 、第 582 條— 第

585 條 、第 588 條 、第 590 條 、第 591 條。

《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解

釋》第 18 條 、第 21 條。

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